Налогообложение лицензионных платежей иностранной организации. Что такое роялти? Виды роялти

Если предприниматель или компания применяет или дает в пользование активы, имеющие исключительное право на применение, то есть защищенные авторским правом, при этом взимая или получая соответствующее вознаграждение, такая форма взаимоотношений имеет особое законодательное урегулирование.

Объясним, что представляет собой роялти с точки зрения делового сотрудничества, Налогового и Гражданского Кодексов РФ. Рассмотрим тонкости составления договора роялти, а также налогового учета таких активов. Проанализируем возможные риски системы роялти в налогообложении.

Роялти как экономическое понятие

Интеллектуальная собственность – такой же актив, как и материальные фонды, она имеет свою стоимость и правила использования. Так же, как и материальные активы, объекты интеллектуальной собственности можно передать в пользование другой организации, получая при этом законную прибыль. Договор, который при этом заключается, дает право на исключительное использование за определенную плату.

Для оформления таких отношений используется термин «лицензионные соглашения », или «роялти ». Можно определить роялти как средства, полученные или переданные в качестве вознаграждения за использование исключительного права собственности на некий объект.

Если объяснить максимально просто, то получится соответствие следующим условиям:

если собственник может что-либо продать, это является активом (материальным либо интеллектуальным), но не объектом роялти;
роялти платится не за сам актив, а за право на его применение, при этом имущественное право остается у собственника;
продать объект роялти нельзя, им можно только пользоваться.

Примеры:

фирма получила право на прокат кинофильма, выпуск книги, диска и др.;
компания, купившая франшизу «Макдональдс», оплачивает регулярные отчисления по ставке роялти;
автор песни получает «авторские» за использование ее в рекламе, фильме, исполнение определенным артистом;
компания заплатила автору ПО за право использовать его компьютерную программу;
организация передала другой фирме конструкторскую документацию и др.

Законодательное обоснование роялти

В отечественном законодательстве термин «роялти» не применяется, но в его качестве используется понятие «лицензионное соглашение», которое регламентируется ч. 5 ст. 1235 Гражданского Кодекса РФ. Там говорится о том, что заключение лицензионного договора предусматривает вознаграждение правообладателю в виде регулярных фиксированных или процентных платежей.

П. 37 ст. 246 Налогового Кодекса РФ рассматривает такие выплаты (полученные деньги) как расходы (или доходы) на средства индивидуализации либо на реализацию платежей за использование результатов интеллектуальной деятельности. Ст. 250 НК РФ позволяет представить такие средства также в качестве внереализационных доходов.

Международое предпринимательство широко использует роялти, поэтому при сотрудничестве используются нормативные акты, регламентирующие эти отношения между странами, чтобы не возникло ситуации, когда налог на прибыль придется платить дважды. Такие конвенции на сегодня заключены с Италией, Чехией, Саудовской Аравией, Грецией, Испанией и многими другими государствами.

На какие объекты может распространяться роялти

Объектом интеллектуальной собственности, который можно получить или предоставить в пользование, может быть:

патент;
компьютерная программа;
уникальный образец;
формула;
модель;
план;
авторское право на художественное произведение;
товарный знак;
франшиза;
технологическое ноу-хау и т.п.

Стороны роялти

Роялти предусматривает внесение (получение) платы в рамках заключенного между сторонами лицензионного договора. Гражданский кодекс предусматривает участие в подобной сделке следующих участников:

лицензиар – сторона, предоставляющая в пользование права на применение объекта исключительной собственности;
лицензиат – сторона-плательщик роялти, которая получила в пользование предоставленное лицензиаром право.

Лицензионный договор в обязательном порядке предусматривает наличие следующих компонентов:

Реквизиты обеих сторон.
Определение объекта договора – наименование объекта собственности и перечень прав на действия, которые может совершать с ним получатель.
Исключительность предоставляемой лицензии (может быть полная и предусматривающая передачу третьим лицам – своего рода «суброялти»).
Территориальные лимиты по использованию (если не оговариваются специально, по умолчанию право применения ограничивается Российской Федерацией).
Срок действия договора.
Порядок расчета и выплаты денежных средств в качестве роялти (ставка роялти). Возможна и безвозмездная передача права на использование.
Периодичность и процедура отчетности о применении предоставленного объекта лицензиатом. Если лицензиар не нуждается в таком отчете, это следует отразить в договоре.

Роялти и отечественное налогообложение

Роялти и налоги лицензиара

Как упоминалось выше, в соответствии с НК РФ доход от предоставления в пользование объектов исключительного права может быть признан как выручкой, так и внереализационными доходами. Выручкой полученная прибыль станет, если предприниматель ее получает на постоянной основе (ст. 256 НК РФ), то есть получил ее в течение календарного года дважды или чаще.

НДС на роялти будет начисляться, если переданный объект интеллектуальной собственности не относится к одной из следующих групп, освобожденных от НДС (п. 26 ст. 149 НК РФ):

запатентованные изобретения;
компьютерные программы;
модели, имеющие практическое использование;
действующие образцы;
ноу-хау;
базы данных и др.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Даже если объект относится к необлагаемым НДС, что правильно отражено в лицензионном договоре, от лицензиара все равно потребуется выставление счета-фактуры на платеж роялти (п. 3 ст. 169 НК РФ), в котором нужно будет указать «Без НДС».

Роялти и налоги лицензиата

Для получателя услуги платежа роялти будут расходами. С точки зрения налогообложения это траты, связанные с производством и/или реализацией, необходимо только обосновать этих траты и подтвердить их документально.

Вычет по НДС касательно лицензионных платежей будет произведен, если соблюдены обычные условия налоговых вычетов, предусмотренные п. 1 ст. 172 НК РФ.

Если право на использование объекта роялти передано физлицом, то на платеж роялти необходимо начислить для удержания НДФЛ, причем именно лицензиат в данном случае выполнит функции налогового агента, кроме авторских, выплат наследникам собственника (они платят НДФЛ сами).

ВАЖНАЯ ИНФОРМАЦИЯ! Бывают случаи, когда затруднено или невозможно документальное подтверждение расходов на роялти. В таких ситуациях используются нормативы затрат (ст. 221 НК РФ). Они составляют от 20% (на научные разработки) до 40% (некоторые художественные произведения).

«Подводные камни» роялти

Система роялти очень удобна, так как, в частности, позволяет существенно снижать налогооблагаемую базу. Однако из этого следует повышенный интерес налоговиков к участникам роялти. Главным риском является возможность истолкования роялти как способа уклонения от положенной уплаты налогов.

ПРИМЕР. Российская компания приобрела право на использование некоего патента у иностранной организации, с которой не заключена Конвенция о международном сотрудничестве. В таком случае будет необходим посредник – оффшорная компания, причем выбирается страна из зоны низких налогов. Российский лицензиат будет платить роялти не собственнику, а посреднику по сниженным ставкам, а отечественный НК не предусматривает с таких выплат роялти. Договор с посредником должен быть зарегистрирован в Росстате. Причем средства вносятся исключительно после заключения договора, иначе они не будут признаны расходами, что можно оспорить в суде.

Любое применение роялти попадает в сферу пристального внимания налоговых органов.

Что могут попытаться поставить «в вину» налоговики:

цель сделки – исключительно налоговая выгода, тогда инспекция может отменить вычеты по налогам и произвести доначисление;
нет достаточного экономического обоснования роялти: нужно подтвердить действительность применения взятого в качестве объекта роялти актива;
неправильности в заключении лицензионного договора могут сделать его недействительным, а сделка будет признана мнимой;
отчисления значительно меньше рыночных цен (отсюда экономическая необоснованность).

Лицензионный договор №____

на использование изобретения

ООО "Иванов" , именуемое в дальнейшем ЛИЦЕНЗИАР, в лице директора Иванова И.И., действующего на основании Устава, с одной стороны, и ООО "Петров" , именуемое в дальнейшем ЛИЦЕНЗИАТ, в лице директора Петрова П.П., действующего на основании Устава, с другой стороны, далее именуемые совместно СТОРОНЫ, заключили настоящий лицензионный договор, именуемый в дальнейшем Договор, о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. ЛИЦЕНЗИАР предоставляет ЛИЦЕНЗИАТУ на срок действия настоящего Договора и за вознаграждение, уплачиваемое ЛИЦЕНЗИАТОМ, неисключительную лицензию на право использования Изобретения, охраняемое патентом № _____, предметом которого является: _________, дата регистрации патента ________. При этом ЛИЦЕНЗИАТУ предоставляется право на изготовление по лицензии, предложение к продаже, продажу и иное введение в хозяйственный оборот продукции (продукции по лицензии) на территории России, стран дальнего и ближнего зарубежья.

1.2. Неисключительная лицензия предоставляется ЛИЦЕНЗИАТУ без права заключения сублицензионных договоров с третьими лицами на предоставление права использования Изобретения.

1.3. При этом ЛИЦЕНЗИАР сохраняет за собой право использовать вышеуказанное Изобретение и предоставлять неисключительные лицензии третьим лицам.

1.4. Вся документация, необходимая для использования патента, передается ЛИЦЕНЗИАРОМ уполномоченному представителю ЛИЦЕНЗИАТА по акту приема-передачи в одном экземпляре в течение 10 (десяти) дней с момента получения ЛИЦЕНЗИАРОМ настоящего Договора, зарегистрированного в Федеральной службе по интеллектуальной собственности.

Если ЛИЦЕНЗИАТ при передаче или в течение 3 (трех) месяцев после получения им документации установит неполноту или неправильность полученной им от ЛИЦЕНЗИАРА документации, то ЛИЦЕНЗИАР обязан в течение 2 (двух) недель после получения письменной претензии передать недостающую или откорректированную документацию ЛИЦЕНЗИАТУ.

1.5. ЛИЦЕНЗИАР обязуется участвовать в разработке технической документации ЛИЦЕНЗИАТА, необходимой и достаточной для использования Изобретения в соответствии с настоящим Договором.

1.6. Стороны при необходимости вправе заключить возмездные дополнительные договоры, предметом которых является оказание ЛИЦЕНЗИАРОМ методической, технической, консультационной и другой помощи ЛИЦЕНЗИАТУ - поставка образцов, материалов, специального оборудования.

2. Усовершенствования и улучшения

2.1. В течение срока действия настоящего Договора СТОРОНЫ обязуются незамедлительно информировать друг друга обо всех произведенных ими усовершенствованиях и улучшениях, касающихся патента и продукции по лицензии.

2.2. СТОРОНЫ обязуются в первую очередь предлагать друг другу все вышеуказанные усовершенствования и улучшения. Условия передачи этих усовершенствований и улучшений будут согласовываться СТОРОНАМИ дополнительно в письменной форме.

3. Обязательства и ответственность

3.1. ЛИЦЕНЗИАР обязуется оплачивать расходы по поддержанию патента №_______ в силе в течение всего срока действия настоящего Договора.

3.2. Стороны обязуются незамедлительно уведомлять друг друга о случаях противоправного использования Изобретения, защищенного патентом №_______, третьими лицами, и осуществлять возможные меры против появления на рынке продукции, изготовленной с использованием изобретения без лицензионного договора.

3.3. ЛИЦЕНЗИАР заявляет о технической осуществимости производства продукции по лицензии на предприятии ЛИЦЕНЗИАТА и о возможности достижения показателей, предусмотренных патентом № _______, при условии полного соблюдения ЛИЦЕНЗИАТОМ технических условий патента и инструкций ЛИЦЕНЗИАРА.

3.4. ЛИЦЕНЗИАТ обязуется использовать Изобретение в полном соответствии с полученной технической документацией и инструкциями ЛИЦЕНЗИАРА в части, касающейся Изобретения.

3.5. При невыполнении ЛИЦЕНЗИАТОМ условий п. 3.4. настоящего Договора, он обязан возместить ЛИЦЕНЗИАРУ понесенные им в связи с этим невыполнением убытки в полном размере.

3.6. После истечения срока действия настоящего Договора или в случае его досрочного расторжения ЛИЦЕНЗИАТ должен незамедлительно прекратить использование Изобретения, охраняемого патентом № ________.

4. Порядок расчетов

4.1. За предоставление прав, предусмотренных настоящим Договором, ЛИЦЕНЗИАТ уплачивает ЛИЦЕНЗИАРУ лицензионное вознаграждение в виде текущих ежеквартальных отчислений (роялти) в размере 1% (один) процент от стоимости реализованной покупателям продукции, произведенной ЛИЦЕНЗИАТОМ с использованием Изобретения.

4.2. Лицензионное вознаграждение уплачивается ЛИЦЕНЗИАТОМ в течение 30 (Тридцати) дней с даты окончания текущего квартала.

4.3. Первый платеж осуществляется по окончании первого текущего квартала, следующего за датой государственной регистрации настоящего Договора при условии реализации продукции.

4.4. В случае нарушения срока уплаты лицензионного вознаграждения, ЛИЦЕНЗИАР вправе обязать ЛИЦЕНЗИАТА уплатить неустойку в размере 0,01% от суммы несвоевременно уплаченного лицензионного вознаграждения за каждый день просрочки исполнения обязательства по оплате лицензионного вознаграждения.

4.5. Просрочка платежа на срок более 3 (Трех) месяцев является существенным нарушением настоящего Договора со стороны ЛИЦЕНЗИАТА и может является основанием для его расторжения в судебном порядке по инициативе ЛИЦЕНЗИАРА.

4.6. ЛИЦЕНЗИАТ оплачивает все расходы, связанные с заключением и государственной регистрацией настоящего Договора, а именно: пошлины, сборы, налоги и другие расходы.

5. Информация и отчетность

5.1. ЛИЦЕНЗИАТ в течение 30 (Тридцати) рабочих дней, следующих за датой окончания текущего квартала, представляет ЛИЦЕНЗИАРУ сводные бухгалтерские данные по произведенной и проданной (реализованной) продукции, а также сведения об отпускных ценах продукции, произведенной по лицензии с использованием Изобретения.

5.2. ЛИЦЕНЗИАР имеет право производить проверку данных, относящихся к объемам производства, сбыта и отпускным ценам продукции, произведенной по лицензии по первичным бухгалтерским документам и сводным бухгалтерским данным, при этом сроки и место проведения проверки предварительно устанавливаются и письменно согласуются СТОРОНАМИ.

5.3. ЛИЦЕНЗИАТ обязан обеспечить возможность такой проверки. Проверка может осуществляться исключительно самим ЛИЦЕНЗИАРОМ.

6. Обеспечение конфиденциальности

6.1. СТОРОНЫ берут на себя обязательства по сохранению конфиденциальности полученных от ЛИЦЕНЗИАРА технической документации и информации, относящихся к производству продукции по лицензии.

6.2. СТОРОНЫ предпримут все необходимые меры для того, чтобы предотвратить полное или частичное разглашение указанных сведений или ознакомление с ними третьих лиц без взаимной договоренности СТОРОН.

6.3. В случае разглашения ЛИЦЕНЗИАТОМ сведений, содержащихся в указанной документации и информации, ЛИЦЕНЗИАТ возмещает ЛИЦЕНЗИАРУ понесенные в связи с этим убытки.

7. Защита передаваемых прав

7.1. Если ЛИЦЕНЗИАР намерен прекратить поддержание патента № ______ в силе, он обязан направить письменное уведомление ЛИЦЕНЗИАТУ не позднее 30 (тридцати) календарных дней до даты наступления установленного законом срока для уплаты годовой пошлины за удержание патента в силе.

7.2. Если ЛИЦЕНЗИАТУ будут предъявлены претензии или иски по поводу нарушения прав третьих лиц в связи с использованием лицензии по настоящему Договору, то он письменно извещает об этом ЛИЦЕНЗИАРА и по соглашению с ним обязуется урегулировать такие претензии и обеспечить судебную или арбитражную защиту.

8. Обстоятельства непреодолимой силы

8.1. СТОРОНЫ освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, а именно: пожара, наводнения, землетрясения, эпидемии, массовых беспорядков, террористических актов, войны, блокады, решений государственных органов, и если эти обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение настоящего Договора. При этом срок исполнения обязательств отодвигается соразмерно сроку обстоятельств непреодолимой силы.

8.2. СТОРОНЫ обязаны немедленно в письменной форме извещать друг друга о наступлении и прекращении обстоятельств непреодолимой силы. Доказательством наличия обстоятельств непреодолимой силы и продолжительности их действия является сертификат, выдаваемый Торгово-промышленной палатой РФ или иным уполномоченным на то государственным органом.

9. Разрешение споров

9.1. При возникновении споров между ЛИЦЕНЗИАРОМ и ЛИЦЕНЗИАТОМ по вопросам, связанным с выполнением обязательств по настоящему Договору, СТОРОНЫ примут все меры к разрешению их путем переговоров. Переговоры проводятся СТОРОНАМИ путем создания совместной рабочей группы, с включением в состав оной минимум по два представителя от каждой из СТОРОН. Срок работы такой группы устанавливается не более месяца в даты получения уведомления одной из СТОРОН о необходимости ее создания. Итоги переговоров оформляются актом комиссии. Для целей определения сроков в касаемо действий СТОРОН, установленных настоящим пунктом, принимается семь дней.

9.2. Все спорные вопросы и разногласия, которые вытекают из настоящего Договора и/или связи с ним, по которым СТОРОНЫ не могут прийти к взаимному согласию, подлежат окончательному разрешению в третейском суде при Торгово-промышленной палате Самарской области.

10. Срок действия договора

10.1. Настоящий Договор заключен сроком на 5 (пять) лет и вступает в силу с момента его регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности в установленном порядке.

10.2. Срок действия настоящего Договора может быть продлен по взаимному согласию СТОРОН в установленном законом порядке.

10.3. Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по взаимному согласию СТОРОН путем подписания СТОРОНАМИ соглашения о расторжении и направления его в Федеральную службу по интеллектуальной собственности для регистрации в установленном порядке.

10.4. После прекращения срока действия настоящего Договора его положения будут применяться до тех пор, пока не будут окончательно урегулированы обязательства по уплате лицензионного вознаграждения, которые возникли в период действия настоящего Договора.

11. Прочие условия

11.1. Права и обязанности ЛИЦЕНЗИАТА по настоящему Договору не могут быть переуступлены другому гражданину или юридическому лицу без письменного на то разрешения ЛИЦЕНЗИАРА, равно как и Права и обязанности ЛИЦЕНЗИАРА по настоящему Договору не могут быть переуступлены другому гражданину или юридическому лицу без письменного на то разрешения ЛИЦЕНЗИАТА.

11.2. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены в письменной форме, подписаны уполномоченными на это лицами и в случаях, предусмотренных российским законодательством, зарегистрированы Федеральной службой по интеллектуальной собственности.

11.3. Настоящий Договор составлен в 3 (Трех) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, на русском языке, по одному для каждой из СТОРОН и 1 (Один) экземпляр для регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности.

12. Адреса и реквизиты сторон

Роялти - сейчас очень модное и красивое слово. Что же за ним скрывается? Ответ на вопрос довольно прост: роялти - это та часть выручки от продажи продукта, которую получает его (продукта) автор. Несмотря на простоту формулировки, тема достаточно обширная и в связи с этим налогообложение и бухгалтерский учет подобных операций имеет ряд особенностей. Попробуем разобраться с некоторыми из них.

Сфера применения и некоторые правовые вопросы

Понятие роялти можно отнести сразу к нескольким правовым сферам. Так, оно используется в качестве одной из форм платежа по договору широко распространенной ныне сферы франчайзинга и обозначает авторские и лицензионные выплаты за коммерческое использование принадлежащей другому лицу интеллектуальной собственности (патента, товарного знака, произведения искусства и т.п.).

И, наконец, роялти в экономике и земельном праве (термин, используемый в мировой практике) — рентная плата за право разработки природных ресурсов, вносимая предпринимателем собственнику земли или недр.

Правоотношения сторон по части роялти относящегося к франчайзинговой деятельности регламентирует глава 54 ГК РФ (основа отношений: договор коммерческой концессии). В соответствии с п. 4 статьи 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются все правила ГК РФ о лицензионном договоре. Единственным отличием договора коммерческой концессии от лицензионного договора с юридической точки зрения является объект договора. В договоре коммерческой концессии объект - это комплекс исключительных прав, в то же время в лицензионном договоре - право пользования объектом интеллектуальной собственности.

На основании п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатенте). По общему правилу ст. 1031 ГК РФ (которое может быть изменено договором) договор коммерческой концессии должен регистрировать правообладатель (франшизодатель). При несоблюдении требования регистрации договор считается ничтожным (согласно ст. 1031, п.2 ст. 1028, п.п.3,6 ст. 1232, п.1 ст.1490 ГК РФ).

Отношения между физическими лицами (авторами) и лицами, получающими исключительные права на произведения, регулирует глава 70 ГК РФ. Она определяет, что отношения должны быть подтверждены письменно в виде договора определенного типа. Это такие виды договоров как:

договор об отчуждении исключительного права на произведение и на право использования произведения по лицензии (ст.1285 ГК РФ);
лицензионный договор о предоставлении права использования произведения (ст. 1286 ГК РФ);
договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ).

Что касается роялти в экономике, то с точки зрения мировой практики введенный в Российской Федерации в 2002 году налог на добычу полезных ископаемых фактически выполняет на текущий момент функции роялти (платежа собственнику ресурсов за право разработки запасов).

Следует отдельно остановиться на договорах с иностранными контрагентами, т.к. возникает вопрос по поводу применимого права (российского либо иностранного). Согласно п. ст. 1211 ГК РФ по умолчанию к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Отношения сторон по лицензионному договору регулируются правом того государства, где находится лицензиар. В то же время ст. 1210 ГК РФ дает возможность сторонам договора выбрать право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. При применении российского права отношения автоматически попадают под регулирование частью 4 ГК РФ.

Налоговые аспекты

Налог на прибыль

Расход в виде роялти признают в том периоде, к которому он относится, на дату расчетов в соответствии с условиями заключенного договора или на дату предъявления пользователю документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо в последний день отчетного (налогового) периода (пп.3 п.7 ст. 272 НК РФ).

В целях налогообложения прибыли доходы от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности, согласно п. 5 ст. 250 НК РФ, относятся к внереализационным доходам, если они не определяются налогоплательщиком в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, как доходы от реализации имущественных прав. Так, если для правообладателя такой вид деятельности является одним из основных видов деятельности, то доход признается в соответствии со ст. 249 НК РФ, а если нет, то в соответствии со ст. 250 НК РФ.

В п.п.3 п.4 ст. 271 НК РФ определено, что для внереализационных доходов в виде роялти за датой получения дохода признаются дата осуществления расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров, дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода.

Важно:

Международный аспект

Одна из распространенных схем налогового планирования - передача прав на интеллектуальную собственность компании-оффшору с целью аккумуляции роялти в безналоговой юрисдикции.

По оценкам ЮНКТАД, глобальная офшорная индустрия оценивается в 12 трлн долл. США (http://www.unctad.org). Не обходятся без использования офшорного бизнеса и российские организации. Использование российскими организациями офшорных юрисдикций затрагивает не только их внутренние интересы, но и интересы России в целом. Уклонение от уплаты налогов сокращает финансирование общественного сектора экономики страны, а компании уклоняющиеся от уплаты налогов посредством подобных схем могут оказаться в более выгодном положении нежели с законопослушные налогоплательщики.

Однако, инвестирование капитала в страны, имеющие низкие налоговые ставки или освобождение от налогообложения у "источника выплаты" таких доходов как роялти с другой стороны имеет и свои положительные стороны для организации бизнеса за счет повышение конкурентоспособности компаний на национальном и глобальном уровнях за счет использования более гибких стратегий развития.

Налогообложение иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянные представительства и получающих доходы от источников в РФ, имеет некоторые особенности.

Плательщиками налога на прибыль организаций признаются иностранные организации, получающие доходы от источников в РФ (абз.3 п.1 ст. 246 НК РФ).

Объектом обложения налогом на прибыль для таких иностранных организаций признаются доходы, определенные в п.п.4 п. 1 ст. 309 НК РФ. К ним относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.

При этом обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль с доходов иностранной организации возлагается на налогового агента - российскую организацию (п.1 ст. 310 НК РФ).

На заметку:

Если у иностранной организации отсутствуют постоянные представительства на территории РФ, то ее доходы в соответствии с п.п.1 п.2 ст. 284 НК РФ облагаются по ставке 20%. Однако, если иностранная компания является резидентом одного из государств, с которыми у РФ имеется международное соглашение об избежании двойного налогообложения, может применяться пониженная ставка налога либо освобождение от уплаты налога в РФ (п.п.4 п.2 ст.310 НК РФ). Подробно подобные ситуации рассмотрены в Письме УФНС по г. Москве № 19-12/109890 от 25.11.2008.

Для целей исчисления НДС деятельность правообладателя рассматривается как оказание услуг, как деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, а также реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ). На сумму вознаграждения правообладатель обязан начислить НДС и выставить пользователю надлежащим образом оформленный счет-фактуруна сумму роялти - на дату осуществления расчетов в соответствии с условиями договора.

Что же касается отношений с иностранными компаниями, то здесь ситуация следующая.

В силу пп.1 п.1 ст. 146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ.

Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения налога на добавленную стоимость установлен ст. 148 НК РФ. Местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет деятельность на этой территории (пп.4 п.1 ст. 148 НК РФ).

При реализации услуг иностранным лицом, не состоящим на учете в российских налоговых органах, местом их реализации которых является территория РФ, НДС исчисляется и уплачивается в российский бюджет налоговым агентом, приобретающим данные услуги у иностранного лица (ст. 161 НК РФ). Налоговая база так же определяется налоговыми агентами. Сумма налога считается с использованием расчетной ставки по правилам п.4 ст. 164 НК РФ. Налоговая база определяется на дату получения каждого ежемесячного платежа исходя из фактически полученной суммы в рублях (абз. 2 п.1 ст. 154 НК РФ, п.п.2 п.1 ст. 167 НК РФ).

Российская организация, уплатившая в бюджет в качестве налогового агента соответствующие суммы налога, имеет право на вычет данных сумм в порядке, предусмотренном ст.171, 172 НК РФ при условии, что услуги приобретены для осуществления облагаемых НДС операций, при этом вычет производится в полном объеме после принятия услуг на учет. Основанием же для их применения будут являться документы, подтверждающие уплату сумм налога, удержанного налоговым агентом (п.3 ст. 171 НК РФ и п.1 ст. 172 НК РФ).

НДФЛ

Полученные физическим лицом роялти облагаются НДФЛ. Организация, выплачивающая роялти, является налоговым агентом, поэтому она обязана исчислить, удержать у получателя и уплатить сумму налога (п.1 и п.2 ст. 226 НК РФ).

При этом необходимо учесть, что в соответствии с нормой ст. 221 НК РФ по вознаграждениям за исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, вознаграждениям авторам открытий, изобретений и промышленных образцов предусмотрены профессиональные налоговые вычеты.

Бухгалтерский учет

В организациях, предметом деятельности которых является предоставление за плату прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и других видов интеллектуальной собственности, выручкой считаются поступления, получение которых связано с этой деятельностью. Таким образом, вознаграждение следует включить в состав доходов от обычных видов деятельности в том отчетном периоде, в котором они были начислены по условиям договора (п.12 и 15 ПБУ 9/99).

Расходы организации на уплату роялти, связанные с основной деятельностью, признаются расходами по обычным видам деятельности в соответствии с п.5 ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н.

Пример

В октябре 2011 года ООО «Альфа» передала Компании право использования комплекса исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности (данная услуга является основным видом деятельности). Ежемесячные платежи установлены в фиксированной сумме в евро и подлежат получению на условиях 100%-ной предоплаты в рублях по официальному курсу Банка России на день уплаты. Ежемесячный платеж по договору установлен в размере 118 евро (включая НДС) и подлежит получению не позднее 15-го числа месяца, предшествующего расчетному. Курс евро, установленный Банком России, на 15 октября 2011 составляет 41,6638 руб./евро.

Д-т 51 «Расчетные счета» К-т 76-5 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами»

4 916 руб. (118 евро* 41, 6638)- Получена предоплата от
пользователя за ноябрь

Д-т 76-НДС К-т 68-2 «Расчеты по НДС» 750 руб. (4 916 руб. x 18/118) - Исчислен НДС с полученной предоплаты

Д-т 76-5 К-т 90.1«Продажи» 4 916 руб. (118 евро* 41, 6638)- Отражен доход за
ноябрь

Дт 90-3 «Налог на добавленную стоимость» К-т 68.2 750 руб. (4 916 руб. x 18/118)- Исчислен НДС с дохода

Д-т 68-2 К-т 76-НДС 750 руб. - Принят к вычету НДС, исчисленный с суммы предоплаты за ноябрь

Юлия Хачатурян,

Генеральный директор NIKA, RISK PLAN

«Справочник экономиста» № 5 2013

В одной из предыдущих статей мы рассказывали о том, как минимизировать налоговые платежи при помощи договоров, предполагающих выплату роялти и налогообложении таких договоров (см. журнал «Справочник экономиста» за 2012 г. «Налоговое планирование с помощью роялти и процентных обязательств») В данной статье мы остановимся подробнее на правовых и аспектах подобных договоров.

Напомним, что термином «роялти» называют периодические платежи, выплачиваемые по лицензионному договору или договору коммерческой концессии (франчайзинга). Как правило, они устанавливается в процентах, например, от выручки (прибыли) от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) Паушальный платеж — это фиксированная денежная сумма, которая выплачивается по договору единовременно или частями, грубо говоря, вступительный взнос за использование интеллектуальной собственности. Иногда договорами, предполагающими выплату роялти и паушальных платежей предусматривается еще и выплата страхового депозита. Он выплачивается единовременно и является своеобразной обязательств лицензиата по лицензионному договору. Теперь напомним, самые основные моменты, связанные с договорами о передаче прав на интеллектуальную собственность.

Существуют четыре основных вида договора, по которым могут быть переданы права на интеллектуальную собственность:

договор о передаче исключительных прав),

лицензионный договор

и договор коммерческой концессии,

договор заказа.

По договору о передаче исключительных прав, объект, созданный одним лицом (физическим лицом, индивидуальным лицом, компании), становится полной собственностью другого лица в результате «купли-продажи» прав. За первоначальным автором остается только права на имя и некоторые другие неотчуждаемые права. По лицензионному договору собственником интеллектуальной собственности остается первоначальный обладатель, а лицензиату передается только небольшая часть прав на него, например, право демонстрации произведения. Первоначальный обладатель может продолжать использовать свою собственность так же как и лицензиат. Для сравнения: если лицо передало свои права по договору об отчуждении исключительных прав – продолжать использовать свое произведение оно не может. Договор коммерческой концессии по своей правовой природе похож на лицензионный договор. Но он имеет свои нюансы, что обусловлено тем, что фактически первоначальный правообладатель продает свою репутацию. Приведем конкретный пример для сравнения по сути этих договоров.

Первый вариант: Разработчик информационного обеспечения по лицензионному договору продает право на его использование третьей компании, сотрудники которой будут пользоваться программным обеспечением. За разработчиком остаются все его права.

Второй вариант: Ресторанная компания по договору коммерческой концессии (франчайзинга) продает право на использование своей раскрученной и известной торговой марки. За первоначальным обладателем также останутся все его права, а «покупателю» перейдет только часть их. Но теперь фактически все потребители будут воспринимать «покупателя» и «продавца» интеллектуальной собственности как единое лицо. Ведь торговая марка одна! Чтобы ее не дискредитировать покупатель марки должен сохранять определенный уровень продукции, качество обслуживания и т.д. В противном случае, если уровень работы с клиентами под этой маркой будет низкой – она обесценится из-за того, что была испорчена репутация. Для того, чтобы лицензиар не испортил репутацию товарного знака, необходимо каким-то образом контролировать качество его услуг. Поэтому стандарты обслуживания и качества продукции, как правило, прописываются в таком договоре. Кроме того, в договоре прописывается возможность контроля лицензиата (первоначального создателя объекта интеллектуальной собственности) над лицензиаром.

Договор заказа – это договор, схожий с договорами о передаче исключительных прав или лицензионным. Но в момент его заключения самого объекта авторского права не существует. Он должен быть создан в будущем и на него должны быть переданы права. Выплата роялти предполагается только по лицензионным договорам и договорам коммерческой концессии. Так как в договоре о передаче исключительных прав они выкупаются сразу и полностью и выплаты никаких периодических платежей, как правило, не предполагается. Выплата роялти, по договору заказа также – большая редкость. Поэтому далее мы остановимся подробнее на двух видов договоров, по которым чаще всего проходят лицензионные платежи: лицензионном и договоре коммерческой концессии (франчайзинга). Что необходимо предусмотреть в договоре, предполагающем выплату роялти и пашуальных платежей: общие правила Безусловно, экспертизу договора и его согласование будет осуществлять юрист. Однако во многих организациях предполагается согласование договора со многими службами, поэтому обратим внимание на некоторые важные моменты, связанные с такими договорами. Правила составления договора коммерческой концессии и франчайзинга сильно отличаются, поэтому мы ниже отдельно рассмотрим правила их составления и оценки.

А пока обратим внимание на общие моменты, на которые надо обратить внимание при составлении и тех, и тех договоров.

Договор должен быть максимально прозрачным и понятным.

Нормы, регулирующие авторское и патентное право, содержатся в ГК РФ. Понятия и термины, которые используются в авторском и патентном праве, кажутся сложными и специфическими для неподготовленного человека. Однако, если вы поймете их суть, само авторское и патентное право окажутся для вас простыми и понятными. Если вы читаете договор, предполагающий выплату роялти – он должен быть понятным и прозрачным, чтобы как вы, так и ваш контрагент четко представляли свои права и обязанности. Очень часто договор составлен так, что из него мало что можно разобрать вообще. Самый тяжелый случай в практике работы автора данной статьи был следующий. На экспертизу принесли договор, который, условно говоря, был написан на языке, которого я не знаю. К нему явно должен был быть приложен построчный перевод, так как он состоял из фраз типа «Правовой титул на предмет договора полностью сохраняется за владельцем….» . Большинство красивых и, видимо, умных, с позиции автора договора, терминов, которые он употреблял, просто напросто отсутствовали в Гражданском кодексе. Попытка объяснить контрагенту, что без приложения к договору словаря, объясняющего непонятные термины, никто из него ничего не поймет встретила бурю негодования со стороны автора «шедевра», чей талант, ум и витиеватость мысли, проявленной при составлении договора, я не оценила. Тем не менее, лучше, если вы настаиваете в подобных случае на своем, и попросите переделать договор или принять ваши правки.

Учтите, что если вы заключаете договор с иностранным контрагентом, то правовые нормы, регулирующие авторское и патентное право в двух странах могут сильно отличаться, что может привести к конкретным проблемам. Приведу конкретный пример из своей практики. В свое время наша компания должна была заключить фактически сублицензионный договор с позиции авторского права России. Напомним, в чем заключается суть сублицензионного договора. Первоначальный правообладатель по лицензионному договору передает права на использование интеллектуальной собственности лицензиату, а тот – в свою очередь – сублицензиату. При этом в договоре между первоначальным правообладателем и первым лицензиатом прописывается, что тот вправе предоставлять права в том же объеме, что предоставил ему первоначальный правообладатель, третьим лицам. Грубо говоря, лицензиат покупает права на объект интеллектуальной собственности, а потом эти же права продает другим лицам. Причем он их может предоставить сублицензиату только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (п.2. ст 1238 ГК РФ) При этом право пользования объектом за ним сохраняется.

А вот в Великобритании, например, для того, чтобы продать чьи-то права третьим лицам, не обязательно покупать их в пользование для себя самого. Это напоминает агентские отношения. Агенту дается поручение продать что-то, найти заказчика, но для того, чтобы продать товар, агент не приобретает его в свою собственность. Он просто посредник.

В свое время мне на экспертизу поступил договор, согласно которому наша компания приобретала права на интеллектуальную собственность у такого «агента». В договоре прямо было прописано, что «продавец» не имеет никаких прав на интеллектуальную собственность, права на которую он нам перепродает. С точки зрения российского права такой договор сомнителен. Конечно, стороны вправе заключать любой договор, как предусмотренный ГК РФ и иными законами, так и не предусмотренный. С другой стороны, правомерность передачи прав, которых нет у лицензиата сублицензиару по смыслу гражданского законодательства России, весьма сомнительна. Такая сделка может быть признана недействительной в суде. В данном конкретном случае мы прописали в договоре, что к правоотношениям, вытекающим из данной сделки применяется английское право. В договорах, заключенных с иностранным контрагентом, мы вправе оговорить и такое. Поэтому вопрос о действительности договора с точки зрения российского права автоматически отпал. Однако, безусловно, применение к двустороннему договору «чужого» права – не совсем удачный вариант. Чтобы гарантировать безопасность вашей стороны – надо изучить право контрагента, а это достаточно проблематично. Поэтому, если в конкретной ситуации возможно, приблизьте максимально договор к российскому законодательству.

Убедитесь, что по договору передаются все права, которые вам необходимы или могут понадобиться в будущем.

Так, например, лицо предполагающее передачу прав третьим лицам по сублицензионному договору в не самом отдаленном будущем очень часто забывают оговорить такое право в договоре. Или стороны не указывают какое-то правомочие, отсутствие которого впоследствии затрудняет использование объекта. А теперь рассмотрим, какие нюансы необходимо учесть в каждом из этих видов договоров: договоре франчайзинга и лицензионном.

Договор франчайзинга

По договору франчайзинга правообладатель предоставляет право пользователю использовать права на его товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и др. Обратите внимание, что в договоре обязательно должен быть указан объем прав на объект интеллектуальной собственности, который предоставляется пользователю. Договор франчайзинга подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Важным моментом является то, что сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Напомним, разницу между коммерческими и некоммерческими лицами. Коммерческое лицо преследует в своей деятельности цель получения прибыли. Некоммерческие лица – другие цели. Не следует путать понятия «коммерческое лицо–некоммерческое лицо» и «государственное» и «негосударственное».Многие коммерческие организации являются государственными (например казенные учреждения), и, наоборот, некоммерческие создаются частными лицами и зарабатывают зачастую достаточно большое количество денег. Одно известное некоммерческое образовательное учреждение (частный вуз) решило продать свою раскрученную уже торговую марку неизвестному частному вузу, чтобы он под ней работал. Однако зарегистрировать договор франчайзинга не удалось, так как он противоречил законодательству в части отсутствия у некоммерческой организации права заключать такие договоры..

Договором франчайзинга может быть предусмотрено право пользователя разрешать третьим лицам пользоваться товарным знаком, знаком обслуживания и т.д. (т.е. он может заключить договор субконцессии). Объем прав, которые пользователь может предоставить третьим лицам, оговаривается в договоре концессии. Договор коммерческой субъконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если вы заключаете договор субконцессии как пользователь, внимательно прочтите и основной договор между правообладателем и первым пользователем (тем, который сейчас заключает договор с вами.) Ведь если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии. Если контрагент отказывается показать его копию – от заключения договора субконцессии лучше воздержаться. Уже в силу закона, правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. Однако в договоре лучше подробнее прописать, состав документации, которую должен предоставить правообладатель, по каким вопросам и в какой форме.

По общему правилу (т.е. если в договоре прямо не оговорено иное) правообладатель обязан:

 обеспечить государственную регистрацию договора франчайзинга;

 оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

 контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

В договоре франчайзинга, чью бы сторону вы не представляли, обратите особое внимание на пункты, регулирующие вопросы осуществления контроля за качеством товаров, работ, услуг, выпускаемых под торговой маркой, на которую приобретаются права. В договоре часто прописывается, что к пользователю вправе приехать проверяющий от правообладателя, чтобы убедиться в соответствии качества продукции пользователя стандартам, разработанным правообладателем. Но задачей правообладателя является не только контроль за пользователем, но и помощь ему. Поэтому пропишите подробно в договоре, как она должна осуществляться.

Приведем конкретный пример.

Компания занимается ресторанным бизнесом. Она решила предоставить право на использование товарного знака третьим лица. Однако у этой компании есть, во-первых, требования к меню для клиентов, во-вторых, требования к качеству продукции, в-третьих, требования к обслуживанию официантами клиентов. Требования к меню и качеству продукции можно передать на бумажном или электронном носителе. А вот обучать персонал придется самому обладателю прав, скорее всего. Периодичность, сроки обучения, порядок проведения оценки персонала и пр. лучше подробно прописать в договоре. Пользователю могут быть выставлены требования и касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав; обязанность оказывать клиентам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Обратите внимание, что пользоване обязан не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Такая информация может содержаться не только в технической документации, но и в документах, регламентирующих оценку и обучение персонала. Очень внимательно изучите договор на наличие в нем ограничений ваших прав.

Наличие каких-то из них, могут обесценить для вас договор. В частности, в договоре может быть написано:

 обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные права для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

 обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга;

 отказ пользователя от получения по договорам франчайзинга аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

 обязательство пользователя реализовывать свои товары, работы, услуги под торговой маркой правообладателя по аналогичным с ним ценам;

 обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги под торговой маркой исключительно в пределах определенной территории;

 обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Учтите, что правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

Нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

Грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;

Нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке.

Лицензионный договор

С лицензионным договором все несколько проще. Тем не менее, советуем убедиться, что в нем четко прописана территория, на которой используется объект интеллектуальной собственности, права, которые вправе осуществлять «покупатель» в отношении объекта, размер вознаграждения за лицензию.